Υποχρεώσεις Θεματοφύλακα στο Realm Funds Εναλλακτικών Επενδύσεων – Χρηματοδότηση και Τραπεζικές

Ένας από τους βασικούς παράγοντες του κλάδου του Εναλλακτικού Επενδυτικού Ταμείου είναι ο θεματοφύλακας. Ο θεματοφύλακας είναι ουσιαστικά η οντότητα που είναι υπεύθυνη για τη φύλαξη, την παρακολούθηση μετρητών και την εποπτεία των περιουσιακών στοιχείων του ΟΕΕ. Όπως μπορεί να εκτιμήσει ο αναγνώστης, αυτός είναι ίσως ο πιο σημαντικός πάροχος υπηρεσιών ενός ΟΕΕ καθώς λειτουργεί ως ανεξάρτητος τρίτος πάροχος που έχει οριστεί ειδικά για να διασφαλίσει την προστασία του επενδυτή που φέρει επίσης την ευθύνη να επαληθεύσει ότι τα περιουσιακά στοιχεία του ΟΕΕ επενδύονται σύμφωνα με με την επενδυτική πολιτική του ΟΕΕ.

Σύμφωνα με τον Νόμο 124 (I) / 2018 για τα Ταμεία Εναλλακτικών Επενδύσεων («Νόμος ΟΕΕ“), Τα περιουσιακά στοιχεία του ΟΕΕ πρέπει να ανατεθούν για φύλαξη σε θεματοφύλακα που έχει την καταστατική του έδρα: (i) στη Δημοκρατία ή (ii) σε άλλο κράτος μέλος της Ευρωπαϊκής Ένωσης ή (iii) σε τρίτη χώρα υπό την προϋπόθεση ότι , στο τέλος, πληρούνται ορισμένες συγκεκριμένες απαιτήσεις και ότι η Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς Κύπρου («CySECΕνέκρινε το διορισμό του.

Ποιες οντότητες μπορούν να διοριστούν ως θεματοφύλακες ενός ΟΕΕ;

Προκειμένου μια οντότητα να είναι επιλέξιμη για να διοριστεί ως θεματοφύλακας ΟΕΕ, πρέπει να είναι είτε:

1. πιστωτικό ίδρυμα · ή
2. εταιρεία επενδύσεων · ή
3. μια άλλη κατηγορία ιδρυμάτων που υπόκειται σε προληπτική ρύθμιση και εποπτεία και εμπίπτει στις κατηγορίες ιδρυμάτων που καθορίζονται από τα κράτη μέλη της ΕΕ ως επιλέξιμα για διορισμό ως θεματοφύλακας. Ένα προφανές παράδειγμα μιας τέτοιας οντότητας που είναι επιλέξιμη να ενεργεί ως θεματοφύλακας είναι μια επιχείρηση επενδύσεων που λειτουργεί σύμφωνα με την οδηγία 2014/65 / ΕΕ (MiFID II).

Σε περίπτωση ΟΕΕ του οποίου ο επενδυτικός στόχος περιλαμβάνει την επένδυση σε περιουσιακά στοιχεία που δεν υπόκεινται σε επιμέλεια, ένας τέτοιος ΟΕΕ μπορεί να διορίσει ως θεματοφύλακα οντότητα που εκτελεί καθήκοντα θεματοφύλακα στο πλαίσιο των επαγγελματικών ή επιχειρηματικών δραστηριοτήτων του, η εκτέλεση των οποίων υπόκειται σε επαγγελματική εγγραφή , κανονιστική εποπτεία ή κανόνες επαγγελματικής συμπεριφοράς και μπορεί να παρέχει επαρκείς οικονομικές και επαγγελματικές εγγυήσεις που επαληθεύουν ότι θα εκτελέσει τα καθήκοντά του ως θεματοφύλακας και θα εκπληρώσει όλες τις υποχρεώσεις που απορρέουν από αυτά τα καθήκοντα.

Είναι υποχρεωτικός ο διορισμός θεματοφύλακα για όλους τους ΟΕΕ;

Ναι, ανεξάρτητα από το εάν ένας ΟΕΕ διαχειρίζεται ή διαχειρίζεται εσωτερικά ένας Διαχειριστής Αμοιβαίων Κεφαλαίων Εναλλακτικών Επενδύσεων (“ΔΟΕΕ“) Σύμφωνα με τις διατάξεις του Νόμου 56 (I) / 2013 για τους Διαχειριστές Εναλλακτικών Ταμείων (“Νόμος ΔΟΕΕ“) Ή ακόμα και σε περίπτωση καταχωρημένων ταμείων εναλλακτικών επενδύσεων (RAIF) υπάρχει συνολική υποχρέωση διορισμού θεματοφύλακα. Η μόνη εξαίρεση σε αυτόν τον κανόνα είναι όταν ο ΟΕΕ είναι για περιορισμένο αριθμό ατόμων (“AIFLNP“).

Κατά συνέπεια, ένας ΔΟΕΕΠ δεν μπορεί να διορίσει θεματοφύλακα σε περιπτώσεις όπου:

1. όπου τα συνολικά περιουσιακά στοιχεία του δεν υπερβαίνουν το ποσό των πέντε εκατομμυρίων ευρώ (5.000.000 ευρώ) ή το αντίστοιχο σε άλλο νόμισμα · σε περίπτωση που ο ΔΟΕΕ λειτουργεί ως ομπρέλα ΟΕΕ, πρέπει να ληφθούν υπόψη τα συνολικά περιουσιακά στοιχεία όλων των τμημάτων επενδύσεων. ή
2. όταν τα καταστατικά της όρια περιορίζουν τον αριθμό των μεριδιούχων έως πέντε (5) φυσικά πρόσωπα · σε περίπτωση που το AIFLNP λειτουργεί ως ομπρέλα ΟΕΕ, πρέπει να ληφθεί υπόψη ο αριθμός όλων των μεριδιούχων που συμμετέχουν σε όλα τα τμήματα επενδύσεων.
3. όπου έως και το 10% του συνόλου των περιουσιακών του στοιχείων υπόκειται σε επιμέλεια, ο συνολικός αριθμός των επενδυτών περιορίζεται σε 25 σύμφωνα με το καταστατικό του και η ελάχιστη συνδρομή ανά επενδυτή ορίζεται σε 500.000 €.

Υπάρχουν κανόνες σχετικά με την κατοικία του θεματοφύλακα;

Για Κυπριακούς ΟΕΕ που διαχειρίζεται ένας ΔΟΕΕ ή για εσωτερικά διαχειριζόμενους ΟΕΕ, αλλά οι οποίοι εμπίπτουν στο πεδίο εφαρμογής εάν ο νόμος για τους ΔΟΕΕ είναι υποχρεωτικό να βρίσκεται ο θεματοφύλακας στην Κύπρο.

Για τους ΟΕΕ που δεν εμπίπτουν στο πεδίο εφαρμογής του νόμου για τους ΔΟΕΕ και για τους ΔΟΕΕ, ο θεματοφύλακας μπορεί επίσης να βρίσκεται στην Ευρωπαϊκή Ένωση ή σε τρίτη χώρα, υπό την προϋπόθεση ότι η ΕΚΑΕ έχει υπογράψει με τις αρμόδιες αρχές της τρίτης χώρας μνημόνιο συμφωνίας και ανταλλαγή πληροφοριών και ότι η οντότητα που έχει οριστεί να ενεργήσει ως θεματοφύλακας υπόκειται σε προληπτική ρύθμιση και εποπτεία, συμπεριλαμβανομένων των ελάχιστων κεφαλαιακών απαιτήσεων και η τρίτη χώρα δεν αναφέρεται ως μη συνεργαζόμενη χώρα από το FATF.

Ποια είναι τα καθήκοντα του θεματοφύλακα;

Όπως αναφέρεται στην εισαγωγική παράγραφο αυτού του άρθρου, ο θεματοφύλακας είναι υπεύθυνος για τη φύλαξη, την παρακολούθηση μετρητών και την εποπτεία των περιουσιακών στοιχείων του ΟΕΕ.

Πιο συγκεκριμένα, ένας θεματοφύλακας είναι υπεύθυνος να διασφαλίσει ότι έχουν ληφθεί όλες οι πληρωμές που πραγματοποιούνται από ή για λογαριασμό επενδυτών κατά την εγγραφή μεριδίων ενός ΟΕΕ και ότι όλα τα μετρητά που έχουν ληφθεί από τον ΟΕΕ, έχουν καταχωριστεί σε λογαριασμούς μετρητών που έχουν ανοίξει στο όνομα του ΟΕΕ ή εκείνου του ΔΟΕΕ που ενεργεί εξ ονόματος του ΟΕΕ ή στο όνομα του ΟΕΕ.

Για χρηματοοικονομικά περιουσιακά στοιχεία που μπορούν να τεθούν υπό κράτηση, ο θεματοφύλακας πρέπει:

1. Κρατήστε όλα τα χρηματοοικονομικά μέσα που μπορούν να εγγραφούν σε λογαριασμό χρηματοοικονομικών μέσων που είναι ανοιχτά στα βιβλία του θεματοφύλακα · και
2. να διατηρείτε ξεχωριστούς λογαριασμούς και ακριβείς λογαριασμούς για τέτοια χρηματοοικονομικά περιουσιακά στοιχεία, ώστε να μπορούν να αναγνωριστούν σαφώς ότι ανήκουν σε συγκεκριμένο ΟΕΕ.

Για άλλα περιουσιακά στοιχεία:

1. ο θεματοφύλακας επαληθεύει την κυριότητα του ΟΕΕ αυτών των περιουσιακών στοιχείων και τηρεί αρχείο αυτών των περιουσιακών στοιχείων ·
2. για την επαλήθευση που αναφέρεται στο σημείο i) πρέπει να ζητήσει τις κατάλληλες πληροφορίες και, όπου υπάρχει, να λάβει εξωτερικά αποδεικτικά στοιχεία · και
3. διατηρείτε πάντα τα αρχεία των εν λόγω περιουσιακών στοιχείων ενημερωμένα και συμφιλιωμένα.

Εκτός από τα παραπάνω, ο θεματοφύλακας διασφαλίζει επίσης τα εξής:

1. ότι η πώληση, η έκδοση, η επαναγορά, η εξαγορά και η ακύρωση των μεριδίων του ΟΕΕ πραγματοποιούνται σύμφωνα με τα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ και σύμφωνα με τις αρχές της ισχύουσας νομοθεσίας ·
2. η αξία των μεριδίων ή των μετοχών του ΟΕΕ υπολογίζεται σύμφωνα με τα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ και σύμφωνα με τις αρχές της ισχύουσας νομοθεσίας ·
3. σε περιπτώσεις κατά τις οποίες διορίζεται ΔΟΕΕ, για την πραγματοποίηση των συναλλαγών του ΔΟΕΕ, εκτός εάν έρχονται σε αντίθεση με τα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ ή την ισχύουσα νομοθεσία ·
4. διασφαλίζει ότι οι συναλλαγές τις οποίες ο θεματοφύλακας έχει λάβει εντολή να εκτελούνται εντός των συνήθων προθεσμιών · και
5. διασφαλίζει ότι τα έσοδα του ΟΕΕ εφαρμόζονται σύμφωνα με την ισχύουσα εθνική νομοθεσία και τους κανόνες ή τα καταστατικά έγγραφα του ΟΕΕ.

Μπορεί ο θεματοφύλακας να αναθέσει τις λειτουργίες του;

Ένας θεματοφύλακας μπορεί να μεταβιβάζει σε τρίτους μόνο τις λειτουργίες φύλαξης και αυτό υπόκειται στις ακόλουθες εκτιμήσεις:

Σε σχέση με τον τρίτο αντιπρόσωπο, ο θεματοφύλακας πρέπει να διασφαλίζει ότι ανά πάσα στιγμή:

1. το τρίτο μέρος έχει τη δομή και την τεχνογνωσία για την εκτέλεση των λειτουργιών φύλαξης του ΟΕΕ ·
2. ότι το τρίτο μέρος υπόκειται σε αποτελεσματική προληπτική ρύθμιση, συμπεριλαμβανομένων ελάχιστων κεφαλαιακών απαιτήσεων και εποπτείας και ότι το τρίτο μέρος υπόκειται σε εξωτερικό περιοδικό έλεγχο ·
3. ότι το τρίτο μέρος διαχωρίζει τα περιουσιακά στοιχεία των πελατών του θεματοφύλακα από τους δικούς του πελάτες με τρόπο ώστε αυτά τα περιουσιακά στοιχεία να μπορούν σαφώς να αναγνωριστούν ανά πάσα στιγμή ότι ανήκουν στους πελάτες του θεματοφύλακα ·
4. το τρίτο μέρος δεν κάνει χρήση των περιουσιακών στοιχείων χωρίς την προηγούμενη συγκατάθεση του ΟΕΕ ή του ΔΟΕΕ που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΕΕ · και
5. γενικά, υπόκειται στις ίδιες απαιτήσεις φύλαξης με τον θεματοφύλακα.

Σε σχέση με τη συνολική απόφαση του θεματοφύλακα να αναθέσει τα καθήκοντά του:

1. οι λειτουργίες δεν πρέπει να ανατεθούν με σκοπό την αποφυγή των απαιτήσεων του Νόμου ΟΕΕ ή του Νόμου ΔΟΕΕ ·
2. ο θεματοφύλακας μπορεί να αποδείξει ότι υπάρχει αντικειμενικός λόγος για την αντιπροσωπεία · και
3. ο θεματοφύλακας έχει ασκήσει κάθε δέουσα προσοχή και επιμέλεια στην επιλογή του διορισμού του εκπροσώπου και εξετάζει συνεχώς την ικανότητα του τρίτου αντιπροσώπου να εκτελεί τα καθήκοντά του.

Είναι επίσης σημαντικό να σημειωθεί σε αυτό το σημείο ότι ο τρίτος εκπρόσωπος μπορεί να αναθέσει περαιτέρω ορισμένες ή όλες αυτές τις λειτουργίες που ανατίθενται από τον θεματοφύλακα σε άλλο μέρος, υπό την προϋπόθεση ότι η δευτερεύουσα αντιπροσωπεία αντικατοπτρίζει τις απαιτήσεις, τις υποχρεώσεις και τις ευθύνες της αρχικής αντιπροσωπείας.

Ποια είναι η ευθύνη του θεματοφύλακα;

Ο θεματοφύλακας πρέπει να ενεργεί πάντα με ειλικρίνεια, δίκαιο, επαγγελματικό, ανεξάρτητο και προς το συμφέρον του ΟΕΕ και των επενδυτών. Όπως προκύπτει από την παρούσα πρόταση, ο θεματοφύλακας ευθύνεται έναντι του ΟΕΕ ή των επενδυτών του ΟΕΕ, για ζημίες που υπέστησαν ως αποτέλεσμα της αμέλειας ή εκ προθέσεως παράλειψης του θεματοφύλακα να εκπληρώσει σωστά τις υποχρεώσεις του.

Μια αξίωση μπορεί να ασκηθεί κατά του θεματοφύλακα είτε από τους μεριδιούχους του ΟΕΕ είτε μέσω του εξωτερικού διαχειριστή. Είναι σημαντικό να σημειωθεί σε αυτό το σημείο, ότι σε περίπτωση που ο εξωτερικός διαχειριστής του ΟΕΕ αποτύχει να διεκδικήσει αξιώσεις εναντίον του θεματοφύλακα εντός τριών (3) μηνών από την υποβολή γραπτής απαίτησης από έναν μετόχο στον εξωτερικό διαχειριστή, ο unitholder να κινήσει απευθείας αξίωση εναντίον του θεματοφύλακα.

Πώς επηρεάζεται η ευθύνη του θεματοφύλακα από τις ρυθμίσεις ανάθεσης;

Η ευθύνη του θεματοφύλακα δεν επηρεάζεται από τις ρυθμίσεις εξουσιοδότησης εάν αυτό περιλαμβάνει συνολική ή μερική ανάθεση περιουσιακών στοιχείων και ο θεματοφύλακας παραμένει από κοινού και εις ολόκληρον υπεύθυνος με τον τρίτο για οποιαδήποτε ζημία προκληθεί από το τρίτο μέρος. Η μόνη εξαίρεση σε αυτόν τον κανόνα είναι στην περίπτωση χρηματοοικονομικών μέσων που βρίσκονται υπό κράτηση από τρίτο αντιπρόσωπο. Ο εκπρόσωπος μπορεί να είναι σε θέση να εκπληρώσει την ευθύνη του εάν μπορεί να αποδείξει ότι:

1. πληρούνται όλες οι προϋποθέσεις για την ανάθεση των καθηκόντων φύλαξης ·
2. μια γραπτή σύμβαση μεταξύ του θεματοφύλακα και του τρίτου μεταβιβάζει ρητά την ευθύνη του θεματοφύλακα σε αυτό το τρίτο μέρος και επιτρέπει στον ΟΕΕ του ΔΟΕΕ που ενεργεί εξ ονόματος του ΔΟΕΕ να υποβάλει αξίωση κατά τρίτου για απώλεια χρηματοοικονομικών μέσων · και
3. μια γραπτή σύμβαση μεταξύ του θεματοφύλακα και του ΟΕΕ ή του ΔΟΕΕ που ενεργεί για λογαριασμό του ΟΕΕ, επιτρέπει ρητά την απαλλαγή της ευθύνης του θεματοφύλακα και προσδιορίζει τον αντικειμενικό λόγο για τη σύναψη μιας τέτοιας απαλλαγής.

Το περιεχόμενο αυτού του άρθρου προορίζεται να παρέχει έναν γενικό οδηγό για το θέμα. Θα πρέπει να αναζητήσετε ειδικές συμβουλές για τις συγκεκριμένες περιστάσεις σας.

ΔΗΜΟΦΙΛΕΙΣ ΑΡΘΡΑ ΓΙΑ: Χρηματοοικονομικά και Τραπεζικά από την Κύπρο