Η Ultimate Beneficial Owner (UBO) καταχωρεί την εφαρμογή στην Κύπρο – Κυβέρνηση, Δημόσιος Τομέας

Εισαγωγή

Ως μέρος μιας αλυσίδας μεταρρυθμίσεων που πρότεινε η Ευρωπαϊκή Επιτροπή, το 2015 η Ευρωπαϊκή Ένωση (η «ΕΕ») ενέκρινε ένα εκσυγχρονισμένο ρυθμιστικό πλαίσιο που περιλαμβάνει την τέταρτη οδηγία για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες 2015/849 («AMLD IV»). Το AMLD IV αποτελεί ορόσημο στο Σχέδιο Δράσης της Επιτροπής για την αποκατάσταση των αδιαμφισβήτητων ελλείψεων του ευρωπαϊκού πλαισίου κατά της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες, όπως φαίνεται από πολλές υποθέσεις ξεπλύματος χρημάτων και τρομοκρατικές επιθέσεις. Παρά την έλλειψη εναρμόνισης και επιτυχημένης εφαρμογής σε ολόκληρη την ΕΕ, τον Ιούνιο του 2018, το Ευρωπαϊκό Κοινοβούλιο προχώρησε στη δημοσίευση της πέμπτης οδηγίας για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες 2018/843 (η «AMLD V»), σχηματίζοντας ένα από τα πιο πρόσφατα όπλα της Η ΕΕ για την καταπολέμηση της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και της χρηματοδότησης της τρομοκρατίας.

Σε αυτό το άρθρο, εξετάζουμε την εφαρμογή και τον αντίκτυπο των Ultimate Beneficial Owners Register (τα «Μητρώα UBO») ως μία από τις βασικές πρωτοβουλίες που εισήγαγε το AMLD IV και υποστηρίζεται από το AMLD V.

Σκοπός και στόχοι των μητρώων UBO

Είναι κατανοητό ότι ο απώτερος σκοπός της εισαγωγής των μητρώων UBO είναι η ενίσχυση της διαφάνειας. Η διαφάνεια δρα ως καταλύτης κατά της χειραγώγησης του χρηματοπιστωτικού συστήματος για τη νομιμοποίηση εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και χρηματοδότησης της τρομοκρατίας.

Τα μητρώα UBO θα μπορούσαν να οδηγήσουν σε μια ποικιλία ευεργετικών αποτελεσμάτων, συμπεριλαμβανομένης της πιθανής μείωσης της διαφθοράς και της απάτης ή στην ενδυνάμωση ενός ευρέος φάσματος επιχειρήσεων στην προσπάθειά τους να επιτύχουν αποτελεσματική δέουσα επιμέλεια. Ωστόσο, ένας από τους πιο κρίσιμους ρόλους που καλούνται να παίξουν τα μητρώα, είναι η ενίσχυση της κοινωνικής εμπιστοσύνης.

Μετά από μια σειρά σκανδάλων και διαρροών που συγκλόνισαν την ΕΕ και προκάλεσαν αμφιβολίες ως προς τις προθέσεις και την αποτελεσματικότητα των νομικών και χρηματοοικονομικών μας συστημάτων, η επιβολή διαφανών μητρώων πραγματικής ιδιοκτησίας αποκαθιστά κάπως την πίστη της κοινωνίας. Αυτά τα μητρώα θα μπορούσαν να χρησιμοποιηθούν ως κρίσιμο εργαλείο για την καταπολέμηση δομών που προωθούν την ανωνυμία και τη διαφθορά. Είναι ένα μέσο που θα μπορούσε ενδεχομένως να μας επιτρέψει να ερευνήσουμε και να εκθέσουμε όσους ενεργούν ενάντια στο δημόσιο συμφέρον, αφήνοντας στην κοινωνία ένα αίσθημα δικαιοσύνης.

Η λειτουργία των Μητρώων UBO στην Κύπρο

Μετά την απόφαση του Συμβουλίου Υπουργών στις 16 Δεκεμβρίου 2020, η Κύπρος έχει ενεργοποιήσει επίσημα το καθεστώς Μητρώου UBO. Το Συμβούλιο Υπουργών αποφάσισε:

1. Διορίστε τον Έφορο Εταιρειών και τον Επίσημο Παραλήπτη (το «RoC») ως αρμόδια αρχή για τη διατήρηση του κεντρικού μητρώου των τελικών πραγματικών δικαιούχων εταιρειών και άλλων νομικών οντοτήτων. και
2. Εξουσιοδοτήστε τη RoC να συλλέξει πληροφορίες σχετικά με τους τελικούς πραγματικούς δικαιούχους και άλλα νομικά πρόσωπα μέσω του προσωρινού συστήματος που έχει αναπτυχθεί.

Η RoC είχε αρχικά ορίσει την 18η Ιανουαρίου 2021 ως ημερομηνία έναρξης της συλλογής δεδομένων, αλλά αργότερα ανακοίνωσε ότι η επίσημη ημερομηνία έναρξης θα είναι η 22η Φεβρουαρίου 2021.

Από αυτήν την ημερομηνία, οι εταιρείες θα λάβουν περίοδο χάριτος 6 μηνών για την υποβολή σχετικών πληροφοριών στο σύστημα. Υπογραμμίζεται ότι το σύστημα που έχει αναπτυχθεί είναι μια προσωρινή λύση και η πρόσβαση σε αυτό επιτρέπεται μόνο στις αρμόδιες αρχές μετά την υποβολή επίσημου αιτήματος στην RoC.

Οι πληροφορίες που συλλέγονται θα μεταφερθούν σε μια τελική λύση συστήματος που θα αναπτυχθεί το δεύτερο εξάμηνο του 2021 και η πρόσβαση σε αυτήν θα βασίζεται στις διατάξεις του AMLD V.

Η RoC κάλεσε τις εταιρείες να αρχίσουν να συλλέγουν τις παραπάνω πληροφορίες, τις οποίες θα έπρεπε να έχουν ήδη στη διάθεσή τους βάσει των διατάξεων του άρθρου 61 (Α) του νόμου περί πρόληψης και καταστολής του ξεπλύματος χρημάτων και της χρηματοδότησης της τρομοκρατίας του 2007-2019 (L.81 ( I) / 2019), όπως τροποποιείται κατά καιρούς (ο «Νόμος AML»).

Επιπλέον, τέτοια δεδομένα θα πρέπει επίσης να τηρούνται από υπεύθυνους φορείς που παρέχουν υπηρεσίες σε εταιρείες σύμφωνα με τις διατάξεις των άρθρων 2Α (δ), 60 και 61 του νόμου AML στο πλαίσιο της άσκησης μέτρων δέουσας επιμέλειας και βάσει των διατάξεις του νόμου που ρυθμίζει τις εταιρείες που παρέχουν διοικητικές υπηρεσίες και συναφή θέματα του 2012, όπως τροποποιήθηκε (L.114 (I) / 2020).

Προσδιορισμός του UBO

Ως τελικός πραγματικός δικαιούχος (UBO) ορίζεται κάθε φυσικό πρόσωπο που τελικά κατέχει ή ελέγχει τον πελάτη ή / και το φυσικό πρόσωπο για λογαριασμό του οποίου πραγματοποιείται μια συναλλαγή ή δραστηριότητα και περιλαμβάνει τουλάχιστον στην περίπτωση

• εταιρικές οντότητες:
• το φυσικό πρόσωπο που τελικά κατέχει ή ελέγχει μια εταιρική οντότητα μέσω άμεσης ή έμμεσης ιδιοκτησίας ενός επαρκούς ποσοστού των μετοχών ή των δικαιωμάτων ψήφου ή του ιδιοκτησιακού συμφέροντος σε αυτήν την εταιρική οντότητα. Μια ένδειξη άμεσης συμμετοχής είναι 25% συν μία μετοχή ή ιδιοκτησιακό συμφέρον άνω του 25% στον πελάτη που κατέχεται από φυσικό πρόσωπο και έμμεση ιδιοκτησία είναι μερίδιο 25% συν μία μετοχή ή ιδιοκτησιακό συμφέρον άνω του 25% σε τον πελάτη που κατέχεται από μια εταιρική οντότητα, η οποία βρίσκεται υπό τον έλεγχο φυσικού προσώπου ή από πολλές εταιρικές οντότητες που βρίσκονται υπό τον έλεγχο των ίδιων φυσικών προσώπων.
• εάν μετά την εξάντληση όλων των δυνατών μέσων δεν αναγνωρίζεται κανένα άλλο πρόσωπο ή εάν υπάρχει αμφιβολία ότι το πρόσωπο που προσδιορίζεται είναι ο πραγματικός δικαιούχος, το φυσικό πρόσωπο που κατέχει τη θέση του ανώτερου διευθυντή.
• στην περίπτωση καταπιστευμάτων, ο διακανονιστής, ο διαχειριστής, ο προστάτης (εάν υπάρχει) ο δικαιούχος ή η κατηγορία προσώπων των οποίων το κύριο συμφέρον έχει συσταθεί ή λειτουργεί η νομική ρύθμιση ή οντότητα, και οποιοδήποτε άλλο φυσικό πρόσωπο που ασκεί τον απόλυτο έλεγχο επί του καταπιστεύματος με άμεση ή έμμεση ιδιοκτησία ή με άλλα μέσα.
• στην περίπτωση ιδρυμάτων και νομικών ρυθμίσεων παρόμοιων με τα καταπιστεύματα, το φυσικό πρόσωπο που κατέχει ισοδύναμες ή παρόμοιες θέσεις με το πρόσωπο που αναφέρεται στην υπόθεση για καταπιστεύματα.

Ποιες πληροφορίες πρέπει να περιλαμβάνονται στα μητρώα;

Τουλάχιστον, οι ακόλουθες πληροφορίες πρέπει να ενημερώνονται και να κοινοποιούνται για κάθε UBO:

• όνομα
• Ημερομηνια γεννησης
• ιθαγένεια
• διεύθυνση
• φύση και μέγεθος ενδιαφέροντος
• όταν έγινε UBO

Μητρώα εμπιστοσύνης

Αξίζει να σημειωθεί ότι μια άλλη αμφιλεγόμενη πτυχή των AMLD IV και AMLD V είναι η εισαγωγή της απαίτησης για την αποκάλυψη της πραγματικής ιδιοκτησίας πίσω από τα καταπιστεύματα μέσω των «Trust Registers».

Σε σχέση με τα καταπιστεύματα, ο δικαιούχος θα καθοριστεί σύμφωνα με τις διατάξεις της ενότητας “Καθορισμός του UBO” αυτού του άρθρου. Μόλις προσδιοριστεί ο δικαιούχος, οι ακόλουθες πληροφορίες κοινοποιούνται υποχρεωτικά μέσω του μητρώου καταπιστευμάτων:

• ο άποικος
• ο διαχειριστής
• ο προστάτης, εάν υπάρχει
• ο δικαιούχος ή η κατηγορία δικαιούχων
• πληροφορίες για οποιοδήποτε άλλο άτομο ασκεί έλεγχο επί της εμπιστοσύνης

Πρέπει να σημειωθεί ότι στην Κύπρο, το Μητρώο Εμπιστοσύνης θα εποπτεύεται και θα συντηρείται από την Επιτροπή Κεφαλαιαγοράς Κύπρου (η «CySEC»).

Πρόσβαση στα μητρώα

Σύμφωνα με το AMLD IV μόνο οι κυβερνητικοί φορείς, οι υποχρεωτικές οντότητες και τα άτομα με νόμιμο συμφέρον έχουν πρόσβαση στα μητρώα. Το AMLD V, ωστόσο, παρέχει πρόσβαση και από το κοινό. Η πρόσβαση σε πληροφορίες πραγματικής ιδιοκτησίας θα παραχωρηθεί σε οποιοδήποτε φυσικό ή νομικό πρόσωπο που μπορεί να αποδείξει έννομο συμφέρον, καθώς και σε οποιοδήποτε άτομο υποβάλλει αίτηση σχετικά με εμπιστοσύνη ή παρόμοια νομική ρύθμιση που κατέχει ή ελέγχει οποιαδήποτε εταιρική ή άλλη νομική οντότητα. Τα ευεργετικά στοιχεία ιδιοκτησίας θα είναι διαθέσιμα και θα πραγματοποιηθούν μέσω της ηλεκτρονικής εγγραφής και της πληρωμής ενός τέλους.

Ενώ υπάρχουν ισχυρισμοί ότι η πρόσβαση του κοινού θα μπορούσε να αποδειχθεί επεμβατική, υπάρχουν επίσης επιχειρήματα που υποστηρίζουν ότι η απαίτηση εγγραφής της πραγματικής ιδιοκτησίας και ότι οι πληροφορίες αυτές είναι διαθέσιμες στο κοινό είναι ένα ζωτικό βήμα για τον εντοπισμό και την αποτροπή μέρους του μεγάλου ποσού παράνομων κεφαλαίων που μεταδίδονται μέσω του χρηματοπιστωτικού συστήματος . Μια άλλη σημαντική ανησυχία είναι ότι τα κράτη μέλη καλούνται να ορίσουν το «νόμιμο συμφέρον», τόσο ως γενική έννοια όσο και ως κριτήριο πρόσβασης στις πληροφορίες της πραγματικής ιδιοκτησίας στην εθνική τους νομοθεσία. Αυτό θα μπορούσε τελικά να οδηγήσει στην απουσία εναρμόνισης μεταξύ των κρατών μελών και στην εφαρμογή διαφορετικών προσεγγίσεων.

Η συσχέτιση μεταξύ των μητρώων UBO και των υποχρεώσεων KYC

Σύμφωνα με τα AMLD IV και AMLD V, τα κράτη μέλη απαιτούν από τις υποχρεωτικές οντότητες να μην βασίζονται αποκλειστικά στα μητρώα UBO για να πληρούν τις απαιτήσεις δέουσας επιμέλειας των πελατών τους. Αυτό σημαίνει ότι τα Μητρώα UBO στην πραγματικότητα δεν απλοποιούν τη διαδικασία δέουσας επιμέλειας των πελατών ούτε την ανάγκη των οργανισμών να διενεργούν λεπτομερείς ελέγχους πελατών.

Τα μητρώα UBO θα μπορούσαν να αποτελέσουν ένα χρήσιμο εργαλείο για την ανάπτυξη μιας κεντρικής βάσης δεδομένων KYC με κυβερνήσεις που συμμετέχουν ενεργά στη διαδικασία συμμόρφωσης. Αντ ‘αυτού, θα μπορούσε να υποστηριχθεί ότι αυτό το μέτρο απλώς περιπλέκει τις υπάρχουσες απαιτήσεις AML. Προφανώς, η αύξηση των ζητούμενων πληροφοριών δεν εγγυάται απαραίτητα την ακρίβεια αυτών των πληροφοριών χωρίς την καθιέρωση μιας συνεχούς και αυστηρής διαδικασίας επαλήθευσης από τις κυβερνήσεις. Κατά συνέπεια, οι υποχρεωτικές οντότητες θα μπορούσαν να αφεθούν όχι μόνο με το κόστος συμμόρφωσης με μια ακόμη απαίτηση AML, αλλά και με το βάρος μιας πρόσθετης πηγής πληροφοριών για έλεγχο.

συμπέρασμα

Η εξέλιξη του χρηματοπιστωτικού τομέα, καθοδηγούμενη από την ανάγκη μας για τεχνολογικές, ευέλικτες λύσεις, έρχεται με εγγενείς κινδύνους και πληθώρα νέων πρακτικών ξεπλύματος χρημάτων και χρηματοδότησης της τρομοκρατίας. Η Ευρώπη έχει αγωνιστεί να εξαλείψει αυτούς τους κινδύνους στο παρελθόν παρά τις συνεχείς προσπάθειές της για ένα αποτελεσματικό πλαίσιο.

Οι AMLD IV και AMLD V στοχεύουν να το αλλάξουν μέσω μιας σειράς πρόσθετων μέτρων, που ποικίλλουν από την προσθήκη εικονικών νομισμάτων στο πεδίο εφαρμογής AML, τη διεύρυνση των ορισμών PEP και PPF, την αύξηση των ήδη βελτιωμένων απαιτήσεων δέουσας επιμέλειας όσον αφορά το High-Risk Third Χώρες και πολλά άλλα. Το πιο αμφιλεγόμενο και αμφισβητούμενο μέτρο, ωστόσο, ήταν η δημιουργία των μητρώων UBO.

Τα μητρώα στοχεύουν στην αποκάλυψη της ταυτότητας των πραγματικών δικαιούχων όχι μόνο σε κυβερνητικούς φορείς και αρμόδιες αρχές αλλά και στο κοινό. Αυτή η αύξηση των οντοτήτων που υπόκεινται σε έλεγχο και εποπτεία υπόκεινται σε κριτική, που συνορεύει με τα όρια των δικαιωμάτων προστασίας δεδομένων. Οι οντότητες αναμένεται να εξισορροπήσουν τη συνύπαρξη της προστασίας δεδομένων και των υποχρεώσεων αποκάλυψης πραγματικής ιδιοκτησίας. Η γραμμή του κατά πόσον τα δεδομένα που αποκαλύπτονται μέσω των μητρώων UBO εμπίπτει στα όρια συνάφειας και αναγκαιότητας και όντως ικανοποιεί την απαίτηση για εκπλήρωση ενός «νόμιμου σκοπού», είναι εξαιρετικά λεπτή και δύσκολη για την αγορά.

Υποστηρίζεται επίσης ότι εάν ο πραγματικός στόχος πίσω από τα μητρώα είναι η ανάπτυξη εμπιστοσύνης, η δημοσίευση πληροφοριών που δεν έχουν υποβληθεί σε διεξοδική διαδικασία επαλήθευσης, θα μπορούσε να έχει το ακριβώς αντίθετο αποτέλεσμα. Φαίνεται ότι, εκτός εάν καθιερωθεί μια κοινή πρακτική σε ολόκληρη την Ευρωπαϊκή Ένωση σχετικά με τη δημιουργία, τη διαχείριση και την επαλήθευση των μητρώων, μένουμε με προστιθέμενα δεδομένα αλλά χωρίς προστιθέμενη αξία.

Ανεξάρτητα, η αγορά καλείται να συμμορφωθεί και να εφαρμόσει τις συνεχώς μεταβαλλόμενες εξελίξεις στις νομοθεσίες κατά της νομιμοποίησης εσόδων από παράνομες δραστηριότητες και της αντιτρομοκρατικής χρηματοδότησης. Αν και δεν έχει προσαρμοστεί πλήρως στο AMLD V (ή ακόμα και στο AMLD IV), η οδηγία 2018/1673 (η «AMLD VI») βρίσκεται σε εξέλιξη, εισάγοντας το ποινικό δίκαιο στον υπάρχοντα νομικό τομέα.

Το αποτέλεσμα της συγκέντρωσης και της δημοσίευσης της πραγματικής ιδιοκτησίας παραμένει να δούμε, εν τω μεταξύ οι συμμετέχοντες στην αγορά αναμένεται να συμμορφωθούν με τις υπάρχουσες οδηγίες και να προετοιμαστούν για τη νέα σειρά μέτρων που θα έρθουν.

Το περιεχόμενο αυτού του άρθρου προορίζεται να παρέχει έναν γενικό οδηγό για το θέμα. Θα πρέπει να αναζητήσετε ειδικές συμβουλές σχετικά με τις συγκεκριμένες περιστάσεις σας.